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理论探索

跨国远程审判的程序正当考察

法治社会司法理的多维度分析

息讼与兴讼：民事司法的个案效果与社会效应研究

制度分析

论《民法典》侵权责任编的“避风港”规则

陪审制运行的实证研究

远程办案技术对认罪认罚案件的价值与运用

国有企业市场利益保护的逻辑边界——优化营商环境视角下的“凉茶之争”

校园欺凌案件中学校民事责任的认定

实务研究

智慧司法的运行困境能反思——以南通地区法院为例

比较法研究

欧洲陪审团制度新发展：西班牙

与俄罗斯的陪审团

美国非法证据排除规则的原理与体系

突发公共卫生事件中行政权干预公民基本权利的

司法审查——以美国“推迟堕胎”案为例

人才培养

直用型本科法律职业人才培养之路——以民事诉讼法课程为例的线上线下双师教学模式研究

域外文献

麦克法登诉州立等人身损害赔偿纠纷案

欧盟企业重整及再生机会指令（下）

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一、

研究的动机与方法

1.;

研究的动机

在

2020

年年初新冠疫情暴发后，各地所采取的防控措施之一是要求大家保持社交距离，禁止聚集活动乃封城封路，以减少疫情传播。这种情况下，一些法院在不能按照传统程序运作的方式对案行开庭审理的情况下，为了不过分耽误案件度，纷行在线诉讼的探索。这种在线诉讼的本质特征乃是开庭审理的远程，也是当事人和证人不需要到法院所在地具有物理空间的法行诉讼，而是通过信息网络技术远程参加庭审。这样的一种程序运作方式实际上早在十几年前已经在某些基层法院开始探索，而且在实践探索之初，有对涉外案件的远程审判，也是当事人在域外通过信息网络技术直接参加我国法院的庭审。到疫情期间，又有报道说有的法院行类似的事件探索，一方当事人在境外直接通过信息网络技术参加了法院的庭审。这种远程审判已经跨越了国界，体现为跨国远程审判的样态。在实践探索的同时，我国在远程审判的制度建设方面的探索也在持行。但是截目前，民事诉讼法学界和实务界对远程审判的程序正当问题仍然存在不同认知。而跨国远程审判更入了民事诉讼法的领域，对其程序正当的评价，又须从民事诉讼法的制度和理论层面出发行。同时，民事诉讼法又涉及域外国家的程序制度与理论原理，相较纯粹国内的远程审判而言，在问题的复杂上又有增加。反过来说，在民事诉讼法的视野下，跨国远程审判是否能够产生域外效力，也要看其在程序运作上是否具有应当被域外国家接受的正当。因此，跨国远程审判的程序正当问题，较之于纯粹内国的远程审判之程序正当问题，更具有探讨与解决的紧迫。这是其一。其二，在笔者看来，技术推动社步乃是不可避免的趋势，法律系统也不例外。当法律系统因纳入信息网络技术而不断改造和更新自己的运作方式时，远程审判乃跨国远程审判也必将成为一种重要的程序运作方式。既然跨国远程审判的发展趋势终将不可阻挡，那我们现在所要做的工作，不是盲目质疑或者盲目肯定，而是要从程序的法理上，一方面努力去发现此种程序运作所遭遇的法理障碍，另一方面努力去论证这一的程序运作方式内在的法理正当。如果我们在研究的过程中发现了它的不完善之处，那我们在理论证成的大方向下，努力推动远程审判在实践操作和制度建构上的不断向善，并持续完善远程审判的法理构成。这是本文的研究动机。

2.

研究的方法

在研究方法的选择上，前已指出，跨国远程审判所涉及的主要是民事诉讼法上的问题，因此本文须从民事诉讼法上的理论原理出发来发现问题和探索解决问题的方法，这一点自不待言。除此之外，本文还将采用卢曼的法律社会学观点作为发现问题的视角之一。卢曼的研究方法实际上是系统论的方法

[1]

。卢曼的法社会学理论也是本文将要采用的一种观察方法，运用这一方法的目的主要是阐释跨国远程审判之所以会发生的法律社会学上的动因。但是卢曼的理论观点只能从发生学的意义上部分回答跨国远程审判这一程序运作样态为什么以及如何会发生，以及部分回答跨国远程审判程序在实践上的正当问题，而不能从本体论的意义上回答跨国远程审判的程序正当问题。本文的终目的是从本体论的意义上对跨国远程审判的程序正当行考察，这需要建立一套有关程序正当的专门标准，并以此来对跨国远程审判的正当行评价，同时也将以这样的标准来跨国远程审判的实践探索、制度创新与理论建构。而这样的一套有关程序正当的标准，无法借助卢曼的法社会学理论来构造完成，而必须引入哈贝马斯的交往行为理论来作为基本的方法。之所以选择哈贝马斯的交往行为理论来作为本文建构核心立场的方法论，是因为诉讼在本质上乃是一种言语交往行为，具有交往行为的基本特征。而哈贝马斯的交往行为理论为交往行为所设定的理想言谈情境，可以作为我们建构诉讼程序之本体论意义上的正当标准的理论基础。因此哈贝马斯的交往行为理论也是本文所要采用的研究方法，而且是核心的研究方法。本文将按照以下思路展开分析：，把研究的动机与研究的方法做一个初步说明；，对作为本文研究背景的信息网络技术与远程审判的兴起做一个简单考察；第三，从民事诉讼法和法律系统论的视角考察跨国远程审判的产生及其实践样态；第四，对跨国远程审判的程序正当提出追问；第五，对跨国远程审判之程序正当的问题归属，也是跨国远程审判

……

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还记得母亲有一位闺中密友，当年与母亲同被称“戏院之花”，因为两人年轻的时候都曾经在戏院帮忙收票打工，当年两人的皮肤吹弹可破。母亲一直深谙养生之道，每天早晨起床必定先喝一杯温开水，平常多摄取胶质食物、做好防晒，睡觉前一定搽保养乳液才上床。六十多岁的她，冬天就上山泡温泉；夏天她虽然不会游泳，但她还是每天下午到附近的市立游泳池伸展手脚，训练呼吸憋气，所以将近七十岁的她，皮肤还充满弹性，看起来总是比同年龄的人年轻个十来岁。

但是，母亲的这位闺中密友几十年不见，看起来却是老态龙钟，除脸上满是皱纹黑斑之外，身材更是大大变形，肥胖的身躯加上几乎垂到胃部的乳房，还有头上随时都会“开花”的发型，松垮垮的手臂肌肉，虽然亲和有余，但看起来总是令人沮丧不已。

“她就是从来不肯勤劳一些，晚上不花时间搽搽保湿乳液；出门不带把洋伞；怀孕的时候，也懒得在肚皮上搽乳液；生完小孩也不做运动收缩肚皮；不化妆，也不保养，吃东西也不注意。现在，后悔都来不及了吧！”母亲总是趁机教育我！

“让自己的容貌容光焕发，你的家人看到你亮丽开心，也会跟着大有精神。每天花10分钟，养成好习惯多照顾自己一点点！”母亲总是笑着跟我说。事实上，母亲的爱美并没有花费多少钱，她只是尽可能多了解一些“养生之道”，让自己看起来自然美丽。

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